來源：中國政府采購報
評標(biāo)過程中，將業(yè)績作為加分條件是否合理，一直廣受爭議。政府采購法實施條例(以下簡稱《條例》)頒布實施后，這一問題在一定程度上得到了明晰。但是，《條例》所述的“特定行業(yè)”“特定區(qū)域”該如何認定?依據(jù)其中的條款，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)避免哪些雷區(qū)?
案情■■■
在由采購代理機構(gòu)實施的某市街區(qū)雨陽棚采購項目招標(biāo)活動中，供應(yīng)商A在投標(biāo)時提供了“重合同守信用企業(yè)”證書等表彰決定材料。項目評審階段，對于A提供的這一證書，評委會以“榮譽要與產(chǎn)品有關(guān)”為條件不予加分。由于對評審結(jié)果不滿，A公司向該地財政部門提起投訴。
經(jīng)調(diào)查，該市財政部門發(fā)布信息公告表示，評標(biāo)委員會以“榮譽要與產(chǎn)品有關(guān)”為條件不予加分，屬于將“招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)作為評審依據(jù)”的情形，違反了《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第五十五條的規(guī)定。
分析■■■
關(guān)于本案，業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點在如何認定招標(biāo)評分中符合條件的企業(yè)榮譽項。
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第五十五條的規(guī)定，“在評標(biāo)中，不得改變招標(biāo)文件中規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、方法和中標(biāo)條件。”而《條例》第二十條第四項對評分標(biāo)準(zhǔn)的榮譽項做出了具體說明，明確表示“不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)、成交條件為由，對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇?！币罁?jù)上述法規(guī)，本案例的處理結(jié)果是否得當(dāng)?怎樣理解《條例》中的“特定榮譽”“特定區(qū)域”的涵義?
評判視具體情形而定
在湖南省財政廳政府采購管理辦公室朱利平看來，案例中的評分或加分項，不是針對本地區(qū)或本行業(yè)而設(shè)定的，所以投訴處理決定基本不存在問題。
同樣，山東省大連市財政局張澤明對處理決定表示認同，但其補充，“該案件爭議的重點在于‘重合同守信用企業(yè)’這一評分標(biāo)準(zhǔn)，實踐中，應(yīng)辯證地來看待這個問題?！?/p>
一般來說，“重合同守信用企業(yè)”是由各級人民政府及工商行政管理機關(guān)授予企業(yè)的一種信用榮譽稱號，在表征企業(yè)信用方面具備一定的權(quán)威性。采購人使用這個榮譽作為加分項，能夠使得誠信度高的企業(yè)在得分時有一定優(yōu)勢，具有一定的合理性，而使用這個指標(biāo)作為加分項也具有一定普遍性。
但是，實踐過程也要注意，“重合同守信用”榮譽稱號分為四種：國家、省、市、縣四級，有的采購文件要求必須有本地或者指定某地的某級別“重合同守信用”榮譽稱號才能加分，這就屬于違背了《條例》第二十條第四項“不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或中標(biāo)、成交條件”的規(guī)定，屬于歧視性、排斥性評分標(biāo)準(zhǔn)。
將行業(yè)慣例寫入法規(guī)
事實上，據(jù)北京觀韜律師事務(wù)所律師孟慶亮介紹，在《條例》出臺以前，不能將各類非行業(yè)準(zhǔn)入要求的榮譽、表彰等作為評分條件，已成為行業(yè)共識。《條例》第二十條第四項規(guī)定“不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或中標(biāo)、成交條件”只是正式將行業(yè)慣例寫入法規(guī)，以示規(guī)范。
同時孟慶亮告訴記者，這一慣例形成的原因是由于政府采購法明文規(guī)定采購人不能指定品牌，但在具體實踐中，采購人為了買到自己想要的東西，就把各類無關(guān)緊要的條件堆進招標(biāo)文件里，通過“蘿卜招標(biāo)”的手段，用多種條件框定“心儀”的供應(yīng)商。因此，孟慶亮表示，避免將各類非行業(yè)準(zhǔn)入要求的榮譽、表彰等作為評分條件，是預(yù)防采購人提出指向性要求的重要措施，也是維護政府采購公正、公開、公平的必要手段。
蘇州大學(xué)王健法學(xué)院副教授朱中一則表示，在《條例》出臺以前，關(guān)于資格條件的要求，在業(yè)內(nèi)基本沒有爭議，因為政府采購也應(yīng)遵從國家規(guī)定的各類行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，依照標(biāo)準(zhǔn)進行采購。此前，政府采購法律法規(guī)未對公開招標(biāo)評分時的加分條件做出明確要求。因此，對于加分條件，不同的地區(qū)有不同的做法。當(dāng)下，《條例》的出臺對這類行為進行了規(guī)范。而對于《條例》第二十條第四項的設(shè)定目的，張澤明認為，是規(guī)范各地評標(biāo)打分中形形色色隱含的歧視性加分。
認定需抓“兩主兩次”
關(guān)于較受關(guān)注的如何判定《條例》二十條第四項所表述的特定行業(yè)、特定區(qū)域問題，張澤明表示，關(guān)于這一條款的認定，實踐中要緊抓四個點，也就是“兩主兩次”。所謂“兩主”，即要抓住“特定區(qū)域或行業(yè)”這兩個主要認定點，即不能指定區(qū)域，不能指定行業(yè)，這是相關(guān)部門在認定時候需要把握的大前提與主要方面。所謂“兩次”，就是要在大前提下，抓住業(yè)績和獎項這兩個點，如果是權(quán)威部門出具的質(zhì)量認定證書，或者是有關(guān)機構(gòu)出具的性能指標(biāo)報告，一般來說就不在此項規(guī)范的約束范圍之內(nèi)了。
因此，采購人和代理機構(gòu)在實務(wù)操作中，一方面要嚴格遵守條例，一方面也要根據(jù)經(jīng)驗和調(diào)查結(jié)果，把能夠有力表征供應(yīng)商突出能力的置信指標(biāo)拿出來作為加分項，這樣才能起到去粗取精、優(yōu)勝劣汰的效果，也避免了爭議。而供應(yīng)商也要緊緊依靠條例，對采購文件評標(biāo)條件中的加分指標(biāo)作出正確判斷，合理使用法律救濟手段維護自身合法權(quán)益。
反思■■■
該案件爭議的實質(zhì)，其實也體現(xiàn)出了我國立法工作的進步。之所以既規(guī)定了避免將各類非行業(yè)準(zhǔn)入要求的榮譽、表彰等作為評分條件，同時又規(guī)定了“不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)、成交條件為由，對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”，是最大地限度地保障采購招投標(biāo)過程的公平。
如果以特定行政區(qū)域和特定行業(yè)的業(yè)績和獎項作為中標(biāo)、成交條件或加分條件，將會限制或排斥特定行政區(qū)域和特定行業(yè)之外的潛在供應(yīng)商。那么，只會造成排他性，加劇地方保護主義的局面出現(xiàn)。同時，如果任何非本行準(zhǔn)入要求的榮譽都可以算作是標(biāo)準(zhǔn)得分條件的話，那么可能會造成各種“門檻”的出現(xiàn)，最終涌現(xiàn)出大量“蘿卜招標(biāo)”。
業(yè)內(nèi)專家認為，《條例》對此進行了規(guī)范，是堅決按照黨的十八屆三中全會決定的“實行統(tǒng)一的市場監(jiān)管，清理和廢除妨礙全國統(tǒng)一市場和公平競爭的各種規(guī)定和做法，嚴禁和懲處各類違法實行優(yōu)惠政策行為，反對地方保護，反對壟斷和不正當(dāng)競爭”的要求，破除各地的地方保護主義，是對《政府采購法》公平性原則的有力維護，也是在政府簡政放權(quán)大環(huán)境下，政府采購強化事前監(jiān)管、注重規(guī)則制定的管理思路的體現(xiàn)，在實踐中具有積極意義。
但值得注意的是，在具體實踐中，關(guān)于征信標(biāo)準(zhǔn)的認證，依然會出現(xiàn)爭議。這就要求加強社會征信體系的建設(shè)。
可以預(yù)見，未來，一批具有強公信力的社會評級機構(gòu)的產(chǎn)生，將會催生政府采購供應(yīng)商誠信認證新的形式，以政府作為主導(dǎo)對企業(yè)進行某項評獎或者認證的現(xiàn)象將會減少。采購人和采購代理機構(gòu)在設(shè)計加分項時，也要與時俱進，要把真正能夠表征企業(yè)能力的要素抓住。最終，才能保障政府采購招投標(biāo)的公平公正公開，兼顧公平與效率。